法学论文
建议增加“二审中原告可以撤回起诉”的规定
作者：党鹏律师 时间：2014年04月16日
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关于行政诉讼二审中原告能否撤回起诉的问题，司法实务界在认识上面存在较大的分歧，各地的做法也不一致。有人认为，民诉法及其司法解释仅仅规定二审中可以撤回上诉，或者当事人达成和解协议了的可以撤回起诉，故对起诉权的撤回应当在一审判决以前行使，二审中不能撤回起诉。另有人认为，撤回起诉是当事人的一项基本权利，属于私权，除非有损国家、集体和社会公共利益及他人合法权益，其他情况下均应当允许当事人自由行使诉讼权利，故二审中应当允许原告撤回起诉，同时裁定撤销一审判决。笔者以为，原告可以在二审当中撤回起诉，其理由如下： 一、诉权是私权，按照私权自治、公权法定的基本原则，权利人有权按照自己的意图处分自己的诉权，有权决定诉与不诉，亦有权在诉讼活动进行时，决定撤回起诉或者把官司进行到底。当然，当事人处分私权也不是无限度的，按照当前诉讼法的规定，原告的撤诉应当在案件判决之前申请，这里所指的判决之前是一审判决以前，在二审、再审判决之前能否申请撤诉，法律没有明示，这就导致了实务界理解上的分歧。因此，笔者以为诉讼法中要明确规定，在终结裁判以前，即含一审判决前、二审判决前、再审判决前，均赋予原告撤诉权，这是对当事人权利自治原则的基本尊重。 二、二审是一审的延伸，二审的本质和一审并没有明显的区别，其终极目标均是定分止争、解决当事人之间的权利争端，故一审中适用的部分原则，二审中亦应当同样适用。原告在一审宣判以前可以撤回起诉，在二审中同样亦可。 三、允许原告在二审中撤诉，或者说有条件的允许撤诉，可以节约司法资源。当事人的撤诉申请一旦被批准，则终结诉讼程序，之后的程序均无需实现，一审判决亦不产生法律效力，这样就可以把司法力量分配给其他案件，能够防止浪费司法资源。 四、在当前信访压力日趋严峻的社会形势下，允许撤诉，可以防止矛盾扩大，实现社会和谐。原告申请撤诉，其因大致有三：一是纠纷已经解决；二是纠纷存在，未全部了断，但是原告放弃解决问题；三是原告保留权利，待以后解决。以上三种情况，要么化解了矛盾、修复了社会关系，要么稳住了矛盾、固定了社会秩序，这些都无损于社会和谐稳定。但如果不同意当事人撤诉可能引发新的不稳定因素。 五、国外和我国台湾地区亦规定原告可以在二审诉讼中撤回起诉。日本“新民事诉讼法”第二编（第一审诉讼程序）之第五章（不经裁判而终了诉讼）中第261条第1款规定：“在判决确定之前，诉讼可以撤回其全部或一部分。”第262条第1款规定：“诉讼，对撤回诉讼的部分，视为自始未系属。”上述国家或地区的先进立法经验可资借鉴。 综上，笔者建议，应当制定明确的法律规范，在二审程序当中允许原告撤回起诉。 （作者单位：湖南省澧县人民法院） |
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